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在北京、上海、深圳等地50家具有代表性的IT領(lǐng)域企業(yè)調(diào)研知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)情況，各企業(yè)關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件能否通過專利權(quán)獲得保護(hù)的咨詢較多。本文將從計(jì)算機(jī)軟件能否申請專利，涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請的審查標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算機(jī)軟件專利權(quán)保護(hù)的優(yōu)劣勢三方面對此問題進(jìn)行解答。

一、計(jì)算機(jī)軟件能否申請專利保護(hù)？

計(jì)算機(jī)軟件，是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。在我國，計(jì)算機(jī)軟件主要通過著作權(quán)保護(hù)，《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實(shí)施條例》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》對此有明確規(guī)定。

我國《專利法》第二十五條規(guī)定，對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動(dòng)物和植物品種；用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。計(jì)算機(jī)軟件不在法律明文禁止的不授予專利權(quán)的客體中。

我國專利包括三種，發(fā)明專利、實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利，軟件通常只可能申請發(fā)明專利。專利法所稱的發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請若構(gòu)成技術(shù)方案即成為專利權(quán)保護(hù)的客體。

二、涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請的審查標(biāo)準(zhǔn)

專利《審查指南》規(guī)定：如果發(fā)明專利申請只涉及計(jì)算機(jī)程序本身或者是僅僅記錄在載體（例如磁帶、磁盤、光盤、磁光盤、ROM、PROM、VCD、DVD或者其他的計(jì)算機(jī)可讀介質(zhì)）上的計(jì)算機(jī)程序，該申請屬于智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，不屬于專利權(quán)保護(hù)的客體。

如果涉及計(jì)算機(jī)程序的發(fā)明專利申請的解決方案執(zhí)行計(jì)算機(jī)程序的目的是解決技術(shù)問題，在計(jì)算機(jī)上運(yùn)行計(jì)算機(jī)程序從而對外部或內(nèi)部對象進(jìn)行控制或處理所反映的是遵循自然規(guī)律的技術(shù)手段，并且由此獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果，則這種技術(shù)方案屬于專利保護(hù)的客體。

例如，應(yīng)用于工業(yè)化生產(chǎn)的自動(dòng)化設(shè)備，需要通過計(jì)算機(jī)軟件加以控制，科研人員設(shè)計(jì)一套新的計(jì)算機(jī)軟件，使其控制精度得以提高，自動(dòng)化設(shè)備的運(yùn)行效率也大為提高，從而有效地提高了生產(chǎn)效率，產(chǎn)生了良好的技術(shù)效果，這類計(jì)算機(jī)軟件就可以通過申請專利的形式加以保護(hù)。

三、計(jì)算機(jī)軟件專利權(quán)保護(hù)的優(yōu)劣勢

與著作權(quán)保護(hù)相比，通過專利權(quán)保護(hù)更加優(yōu)越，主要表現(xiàn)在：

（一）保護(hù)程度高。專利保護(hù)創(chuàng)造性的方法，具有獨(dú)占性，獲得專利權(quán)后，其他的相同發(fā)明不再受保護(hù)，甚至不能使用。

（二）專利權(quán)的權(quán)利效力更大，軟件專利權(quán)人在一定期限內(nèi)擁有對其軟件專利發(fā)明的壟斷權(quán)。

（三）專利保護(hù)的期限相對合理，發(fā)明專利的保護(hù)期限為20年。

專利權(quán)保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件在理論上是可行的，但實(shí)踐操作中較困難，這些形成了專利權(quán)保護(hù)的劣勢，表現(xiàn)在：

（一）專利法對所要求保護(hù)的對象有嚴(yán)格的要求，計(jì)算機(jī)程序在許多方面都難以達(dá)到要求。例如，發(fā)明必須具有新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，絕大多數(shù)軟件難以通過“三性”審查。

（二）發(fā)明專利審查授權(quán)周期長。發(fā)明專利在授權(quán)之前要經(jīng)過嚴(yán)格的審查，審查周期長達(dá)兩年以上，而軟件的更新速度是飛快的，其經(jīng)濟(jì)壽命短，也許專利申請還未審結(jié)，其暢銷期已經(jīng)過去，這與計(jì)算機(jī)軟件高開發(fā)、高淘汰的客觀情況不適應(yīng)。

（三）專利的公開性與軟件開發(fā)者的意愿相背離。受理一項(xiàng)專利申請后，需將該申請的相關(guān)文件向公眾公開，但計(jì)算機(jī)程序的模仿和復(fù)制簡便易行，并且侵權(quán)行為較難發(fā)現(xiàn)，與其它技術(shù)相比計(jì)算機(jī)程序公開更容易受到侵害。

各企業(yè)需要多了解計(jì)算機(jī)軟件的各種保護(hù)方式，結(jié)合自身實(shí)際情況，選擇最適合企業(yè)的保護(hù)途徑。

來源：IPRdaily